Предъявление требования к ликвидируемому должнику

Под ликвидацией юридического лица понимают прекращение его деятельности, при котором не происходит передачи прав и обязанностей другому юридическому лицу.

Ликвидация может быть добровольной и принудительной.

Добровольная ликвидация осуществляется на основании решения собственников юридического лица. Причиной для такого решения может быть нецелесообразность дальнейшей работы предприятия, исполнение целей, для которых оно было создано, или истечение срока деятельности.

Принудительная ликвидация осуществляется по решению суда. С иском в суд могут обратиться государственные органы, полагающие, что юридическое лицо совершило грубое или непоправимое нарушение законов. Например, основанием для инициации процедуры принудительной ликвидации может быть работа без лицензии, занятие запрещенными видами деятельности, нарушение антимонопольного законодательства и прочее.

  • Принятие решения о ликвидации и его регистрация в Едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ).

    Ликвидация юридического лица – вопрос, относящийся к компетенции общего собрания собственников общества. При принудительной ликвидации такое решение принимается на основании решения суда, обязывающего общество провести процедуру ликвидации.

    Информация о принятом решении должна быть доведена до сведения государственного регистратора в течение трех дней с момента принятия решения. Регистратору направляется Уведомление о ликвидации юридического лица (примечание 1), приложением к которому служит выписка из протокола общего собрания пайщиков или акционеров общества.

    Опираясь на представленные сведения, регистратор вносит в ЕГРЮЛ данные о том, что общество вступило в стадию ликвидации. Обществу направляется письменно уведомление о произведенных в реестре изменениях.

  • Назначение ликвидационной комиссии.

    Юридическое лицо создает ликвидационную комиссию, к которой на время прохождения ликвидации переходят полномочия по его управлению. Комиссия берет под свой контроль все операции предприятия, связанные с имуществом и финансами.

    В комиссию могут быть включены представители собственников и исполнительного органа, а также профильные специалисты, чьи знания могут быть полезными предприятию на этом этапе (бухгалтер, юрист, кадровик). Если ликвидация осуществляется в принудительном порядке, в состав комиссии должен войти представитель организации, инициировавшей процедуру ликвидации.

    В случае, если юридическое лицо, подлежащее ликвидации по решению суда, не создает указанную комиссию по собственной инициативе, суд назначает ликвидатора, уполномоченного провести необходимую процедуру.

    Данные о составе ликвидационной комиссии вносятся в Уведомление о ликвидации юридического лица (примечание 1) и направляются регистратору, который размещает их в ЕГРЮЛ и письменно сообщает обществу о произведенных корректировках.

  • Извещение кредиторов о начавшейся ликвидации.

    Ликвидационной комиссии надлежит составить список кредиторов юридического лица и направить каждому из них информацию о начавшейся ликвидации.

    Рассмотрение требований кредиторов при ликвидации ООО

    Помимо этого необходимо опубликовать аналогичное объявление в средствах массовой информации. В обязательном порядке — в Вестнике государственной регистрации и, если это предусмотрено, – в печатном органе, указанном в уставе общества.

    В этих извещениях должна быть размещена информация о времени и порядке предоставления требований кредиторов. Общий отведенный для этих целей срок не может быть меньше двух месяцев.

    Одновременно с выявлением кредиторов ликвидационная комиссия осуществляет поиски средств для погашения имеющихся обязательств. Она собирает дебиторскую задолженность, проводит инвентаризацию активов и продает принадлежащее юридическому лицу имущество.

  • Составление предварительного ликвидационного баланса.

    В этом документе перечисляются активы юридического лица и подлежащие погашению обязательства. Также в нем указываются полученные юрлицом требования кредиторов и результаты их рассмотрения.

    Основная часть ликвидационного баланса отображает механизм погашения задолженностей предприятия, которые должны осуществляться в соответствии с очередностью, установленной в Гражданском Кодексе Российской Федерации. Важно, что исполнение обязательств каждой следующей очереди может быть осуществлено только после полной оплаты задолженностей предыдущей ступени.

    • В первую очередь погашаются обязательства перед физическими лицами, которым юридическое лицо должно возместить вред здоровью или жизни.
    • Вторая очередь предполагает осуществление окончательного расчета с работниками, выплату выходного пособия и завершение расчетов по авторским правам.
    • К третьей очереди относят погашение долгов перед бюджетом и всеми внебюджетными фондами. Следует иметь в виду, что налоговые органы имеют право провести дополнительную проверку ликвидируемого юридического лица вне зависимости от сроков осуществления предыдущего контроля.
    • В последнюю очередь осуществляются платежи по долгам перед контрагентами общества. Владельцы облигаций общества также относятся к этой категории.
      Особняком в этой группе стоят кредиторы, обязательства перед которыми защищены договором залога. Выплата этих задолженностей осуществляется за счет средств, полученных от продажи заложенного имущества, и может быть осуществлена раньше, чем выплата задолженностей предшествующих очередей, если договор был заключен до момента возникновения последних.
    • Предварительный ликвидационный баланс принимается на общем собрании собственников. Сведения о его утверждении и сам баланс направляются регистратору в рамках Уведомления о ликвидации юридического лица (примечание 1). На основании полученных данных в ЕГРЮЛ вносится необходимая корректировка.

      Если в ходе составления промежуточного баланса комиссия (или ликвидатор) установила, что имеющихся у юридического лица средств недостаточно для погашения всех имеющихся задолженностей, она обязана уведомить об этом Арбитражный суд. После этого ликвидация юридического лица должна будет осуществляться в соответствии с положениями Федерального закона о несостоятельности (банкротстве).

    • Расчет с кредиторами и раздел оставшегося имущества.

      После того, как информация о промежуточном балансе будет принята регистратором, ликвидационная комиссия приступает к погашению обязательств юридического лица. Осуществляется оно в соответствии с алгоритмом, утвержденном в предварительном ликвидационном балансе.

      Затем ликвидационная комиссия делит оставшиеся активы между собственниками предприятия. Причем в первую очередь гасится задолженность по объявленной, но не выплаченной прибыли, во вторую — оставшееся имущество распределяется между всеми владельцами пропорционально внесенному в уставный капитал вкладу. Составляется и утверждается собственниками окончательный ликвидационный баланс.

    • Подготовка документов для окончательного завершения процедуры ликвидации.

      В целях окончательного завершения процедуры ликвидации юридического лица комиссия готовит следующие документы:

      Нередко налоговая инспекция запрашивает дополнительные сведения об осуществленных в ходе ликвидации действиях (справку об отсутствии задолженностей перед бюджетом, информацию об уведомлении кредиторов и прочее).

      После получения указанных документов регистратор вносит в ЕГРЮЛ данные о том, что процедура ликвидации юридического лица завершена.

    • Специфика ликвидации акционерных обществ в основном лежит в области распределения имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов (пункт 5 вышеописанных этапов). Установленная Федеральным законом об акционерных обществах очередность производства выплат выглядит следующим образом:

      Каждая следующая очередь распределения имущества осуществляется только после полного соблюдения интересов предыдущей очереди. Если имеющихся средств недостаточно для удовлетворения требований очереди, остаток делится между акционерами данной очереди пропорционально количеству акций.

      Информация о распределении имущества общества вносится в окончательный ликвидационный баланс и утверждается на общем собрании акционеров.

      Примечание 1. Решение о ликвидации юридического лица, данные о составе ликвидационной комиссии и сведения о предварительном ликвидационном балансе направляются в рамках Уведомления о ликвидации юридического лица.

      Одним из наиболее актуальных вопросов в период финансового кризиса становится вопрос о закрытии бизнеса. Поставить точку в деятельности организации возможно только после ее официальной ликвидации.

      В результате законной ликвидации происходит прекращение прав и обязанностей ликвидированного лица перед третьими лицами и государственными органами; исключение возможности проведения налоговых проверок. После ликвидации уполномоченные органы и кредиторы не имеют права требовать удовлетворения (исполнения) своих требований, если они не успели заявить о них до или во время ликвидации. На ликвидированное предприятие не распространяются требования инвесторов, штрафные санкции, претензии потребителей.

      Ликвидация юридического лица влечет прекращение его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам(1). Требования кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица, считаются погашенными(2). Погашенными считаются также требования кредиторов, не признанные ликвидационной комиссией, если кредитор не обращался с иском в суд. Таким образом, кредитор может остаться с правом требования, реализовать которое невозможно.

      Ликвидация с долгами и срок для предъявления кредиторами требований

      Следует помнить, что при обращении в суд с иском, суд прекращает производство по делу в случае ликвидации ответчика(3)

      В период финансового кризиса, кризиса неплатежей, у должников возникает желание использовать процедуру ликвидации для того, чтобы уйти от ответственности перед кредиторами.

      Собственники предприятия могут оставить свою компанию без имущества, денег и иных активов, целенаправленно не включить ваши требования в промежуточный ликвидационный баланс. Предъявленные после этого требования кредитора не препятствуют должнику завершить процедуру ликвидации. Кредитору остается только впоследствии обжаловать ликвидацию в судебном порядке. Но и это, как показывает практика, не гарантирует положительного исхода.

      Кредитор не защищен! Он должен предпринимать активные действия для реализации своих прав! В процедуре ликвидации юридического лица для кредитора важно несколько этапов: принятие решения о ликвидации, выявление кредиторской задолженности и расчеты с кредиторами. Какие действия должен предпринять кредитор на каждом из этапов?

      1. Принятие решение о ликвидации юридического лица.

      На этом этапе для  кредитора важно обладать информацией о начале процедуры  ликвидации. Необходимо проводить постоянный мониторинг своих должников – проверять публикации в Вестнике государственной регистрации, заказывать выписки из ЕГРЮЛ с периодичностью раз в два месяца – информация о том, что предприятие находиться в процедуре ликвидации, обязательно указывается в ЕГРЮЛ. После этого своевременно предъявлять требования кредитора.

      2. Выявление кредиторской задолженности  и расчеты с  кредиторами.

      В процессе ликвидации компания обязана выявить и  уведомить всех своих кредиторов и составить промежуточный ликвидационный баланс. Регистрирующий орган не проверяет факт получения уведомлений всеми кредиторами, поэтому предприятие может «случайно» не уведомить нескольких кредиторов или уведомить их по ошибочным адресам. Для кредитора важно получить это уведомление и заявить о своих требованиях. Если право кредитора на досрочное удовлетворение требований нарушено, и он это докажет, он может обратиться  в суд с требованием признать недействительной государственную регистрацию ликвидации юридического лица. Это не приведет к удовлетворению требований кредитора, а лишь вернет де-юре к жизни юридическое лицо.

      Кредитор должен своевременно заявить о своих требованиях (в срок, установленный ликвидационной комиссией – не менее 2-х месяцев с момента оповещения кредиторов)  — иначе его требование рискует остаться неудовлетворенным по ряду причин. Имущества ликвидируемого лица может просто не хватить для погашения долгов по слишком поздно предъявленным требованиям(4). А требования кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица, считаются погашенными(5). Таким образом, предъявление требования о досрочном погашении задолженности в связи с ликвидацией должника — это очень важный формальный момент. Даже требования налогового органа, которые были выдвинуты давно (например, неоплаченные пени, недоимки) должны быть заявлены в надлежащем виде после начала процедуры ликвидации. Если требования в установленный срок не заявлены,  ликвидационная комиссия не обязана включать их в промежуточный ликвидационный баланс. Хотя судебная практика расходится в оценке этого момента.

      Так, в одном случае, суд признал решение налоговой инспекции (об отказе в регистрации ликвидации в связи с не указанием в ликвидационном балансе недоимки по налоговым платежам)  недействительным, руководствуясь тем, что сама ИФНС, будучи кредитором ликвидируемой компании, не придерживалась установленного законодательством порядка предъявления требований при ликвидации.

      По другому аналогичному делу суд принял сторону ИФНС, установив, что  для регистрации ликвидации обязательно предоставление ликвидационного баланса. Документы, представленные в регистрирующий орган, должны содержать достоверные сведения. Сокрытие непогашенной кредиторской задолженности в ликвидационном балансе делает его недостоверным, следовательно, не представленным, что послужило основанием для отказа в государственной регистрации.(6)

      Можно, конечно, инициировать банкротство должника для того, чтобы получить долги. Но процедура эта длительная, затратная и финансируется за счет заявителя. В том же случае, если заявителем является налоговая инспекция как основной кредитор, она должна доказать, что у предприятия имеется имущество или активы, стоимость которых превышает стоимость затрат на финансирование банкротства. Следовательно, если на балансе юридического лица не числилось больших активов, основных средств  суд не будет рассматривать заявление о признании должника банкротом. Формально, такое юридичсекое лицо останенется в гос. реестре и будет существовать де юре.(7)

      Погашенными считаются также требования кредиторов, не признанные ликвидационной комиссией; если кредитор не обращался с иском в суд; а также требования, в удовлетворении которых решением суда кредитору отказано. Если промежуточный ликвидационный баланс составлен, ничто не мешает юридическому лицу завершить процедуру ликвидации. По мнению суда, у кредитора отсутствует право оспорить согласование промежуточного ликвидационного баланса и обжаловать его, поскольку этот документ не является ненормативным актом Российской Федерации(8)

      В случае если должник не уведомил кредитора о начале ликвидации, но кредитор своевременно узнал о ней, кредитор должен предъявить должнику соответствующее требование и обратиться за судебным взысканием задолженности. В таком судебном процессе необходимо заявить ходатайство о наложении обеспечительных мер в виде запрета ИФНС осуществлять регистрацию  ликвидации юридического лица. Это приведет к невозможности предприятия ликвидироваться и, следовательно, уйти от ответственности.

      Кредитор не защищен, поскольку законодательством не установлен минимальный срок, необходимый для согласования промежуточного ликвидационного баланса, не предусмотрен  срок для защиты прав кредиторов, чьи требования не включены в промежуточный баланс.

      *1) …В соответствие со ст. 61 ГК РФ В соответствие с п.6 ст. 64 ГК РФ.

      *2) …В соответствие с п.6 ст. 64 ГК РФ.

      *3) …Абз. 1 п. 5 ст. 150 АПК РФ.

      *4) …п. 5 ст. 64 ГК РФ.

      *5) …п. 6 ст. 64 ГК РФ.

      *6) …<Определение ВАС от 13 марта 2008 г. N 2789/08 по делу N А27-2291/2007-5.

      *7) …Определение ВАС от 15 августа 2008 г. N 9960/08 по делу А-32-4275/2008-1/103Б

      *8) …Ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса.

      Автор: Светлана Корабель, управляющий партнер юридического агентства ЮС КОГЕНС.
      Дата публикации: 25 марта 2009
      «Клерк.ру»

      Юрисконсульт по работе с клиентами юридического агентства «ЮС КОГЕНС» Оксана Вавилова

      При ликвидации организации часто возникает вопрос, что делать с невзысканной кредиторской задолженностью? Можно ли списать такую задолженность, либо надо признавать ее внереализационным доходом общества и исчислить налог на прибыль?

       

      Вопрос признания кредиторской задолженности при ликвидации общества его внереализационным доходом, с которого подлежит уплате налог на прибыль, является дискуссионным.

       

      В соответствии с пунктом 2 статьи 63 ГК РФ после окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, содержащий сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований, а также результатах их рассмотрения.

      Как предъявить неденежные требования должнику при добровольной ликвидации?

      Данный документ утверждается учредителями (участниками) организации или органом, принявшими решение о ликвидации.

      С момента утверждения промежуточного ликвидационного баланса производятся расчеты с кредиторами в порядке очередности. Из этого следует, что промежуточный баланс не содержит итоговых сведений о наличии задолженности у организации ввиду того, что данные баланса могут изменяться по мере произведения расчетов с кредиторами.

      После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица. В соответствие с п.6 ст.64 ГК РФ требования кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица, считаются погашенными. Погашенными считаются также требования кредиторов, не признанные ликвидационной комиссией, если кредитор не обращался с иском в суд, а также требования, в удовлетворении которых решением суда кредитору отказано.

      В соответствии с п.18 статьи 250 НК РФ в составе внереализационных доходов организации-налогоплательщика учитываются суммы кредиторской задолженности (обязательства перед кредиторами), списанной в связи с истечением срока исковой давности или по другим основаниям. При этом закон не рассматривает ликвидацию должника в качестве основания для признания кредиторской задолженности внереализационным доходом налогоплательщика и учета ее с целью исчисления налога на прибыль.

      Относительно признания указанных сумм кредиторской задолженности в составе доходов единой позиции нет, в том числе и у судебных органов.

      Суды, чьи решения были вынесены в пользу налогоплательщика, исходят из того, что отсутствие у налогоплательщика оснований для списания кредиторской задолженности, наличие у ликвидируемого предприятия неисполненного обязательства перед кредиторами не свидетельствуют о необходимости списания кредиторской задолженности как внереализационных доходов при исчислении налога на прибыль, поскольку общество вправе удовлетворить требования кредиторов за счет его имущества после истечения установленного ликвидационной комиссией срока для их предъявления в силу пункта 5 статьи 64 ГК РФ.

      В тоже время суды, чьи решения приняты в пользу налоговых органов, придерживаются следующей позиции: подлежащие списанию суммы кредиторской задолженности должны быть отражены в бухгалтерском учете и подтверждены актом инвентаризации за текущий налоговый (отчетный) период, в котором наступает событие, с которым законодательство связывает момент прекращения обязательства, и соответствующим приказом о списании суммы кредиторской задолженности в этом налоговом (отчетном) периоде. Исходя из изложенного, суды считают, что положения статьи 250 НК РФ и статей 8, 12 Закона № 129-ФЗ предусматривают обязанность налогоплательщика своевременно провести инвентаризацию обязательств и отнести подлежащие списанию суммы кредиторской задолженности в состав внереализационных доходов в определенный налоговый (отчетный) период, а не в произвольно выбранный налогоплательщиком налоговый (отчетный) период.

      Учитывая неоднозначную позицию судов, очень важно обратиться к квалифицированным юристам для грамотного составления документов по ликвидации организации. Это позволит избежать необоснованных начислений со стороны налоговых органов либо, если такие начисления все-таки были сделаны, отстоять свою позицию в суде.

      К списку событий