Договор коммерческой организации

1. Публичным признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание, обязательное страхование и т.п.).

Коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законодательством.

2. Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законодательством допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.

3. Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары (работы, услуги) не допускается.

При необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора применяются положения, предусмотренные пунктом 4 статьи 415 настоящего Кодекса.

4. В случаях, предусмотренных законодательными актами, Правительство Республики Беларусь может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.), если иное не установлено Президентом Республики Беларусь.

5. Условия публичного договора, не соответствующие требованиям, установленным пунктами 2 и 4 настоящей статьи, ничтожны.

Договор коммерческой концессии регулируется главой 54 ГК РФ. Традиционно понятие «концессия» (от лат. concessio — разрешение) в российском юридическом обиходе употреблялось, как отношения, возникающие между государством и частным лицом. Деятельность частного лица осуществляется в рамках предпринимательских отношений, как правило, лицо должно быть иностранного происхождения. Соглашение основано на отношениях по пользованию предпринимателем недрами или эксплуатацией промышленных предприятий.

На сегодня концессия имеет совершенно иной смысл. Так, в соответствии со ст. 1027 ГК РФ по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Из вышеупомянутого определения видно, что договор коммерческой концессии является возмездным, взаимным и консенсуальным. Такой договор может быть срочным и бессрочным, то есть он может заключаться на определенный срок, а также без указания такого срока.

Законодатель такому договору придал индивидуальные характеристики, то есть самостоятельность правоотношения в гражданско-правовых отношениях. Несмотря на это, следует отметить, что договор франчайзинга имеет некоторые сходства и с другими гражданско-правовыми договорами, такие как:

  • договоры поручения,
  • комиссии,
  • агентские договоры,
  • договоры простого товарищества,
  • лицензионные договоры.

Что же сближает эти договоры с договором коммерческой концессии? В первую очередь это сходные общественные отношения по сбыту продукции и оказанию посреднических услуг.

Договор коммерческой концессии имеет в быту и синонимичное название – договор франчайзинга. В переводе с английского слова franshise – наименование, обозначение.

Договор коммерческой концессии: предмет взаимоотношений

Предметом договора являются исключительные права имущественного характера, то есть комплекс исключительных прав на средства индивидуализации:

  • товарный знак, знак обслуживания (ст. 1477 ГК РФ),
  • коммерческое обозначение (ст. 1538 ГК РФ),
  • секрет производства (ст. 1465 ГК РФ).

К факультативным элементам, которые входят в состав предмета концессии, относятся деловая репутация и коммерческий опыт правообладателя.

Какую же роль играет коммерческая концессия в экономике нашей страны?

Позволяет новичку в предпринимательской деятельности использовать известное обозначение, товарный знак (бренд) в своей деятельности, что помогает ему быстрыми темпами развивать свою предпринимательскую деятельность. Либо получить доступ к навыкам и умениям тех лиц, которые являются правообладателями.

Крупный правообладатель, в свою очередь имеет возможность расширить свою деятельность, сделать ее более известным и популярным. А также получать дополнительный доход посредством использования института франчайзинга. К таким гигантам можно отнести McDonald’s, Subway, Emporio Armani, Dolce & Gabbana и другие бренды.

В данном случае в выигрыше остаются и потребители, так как доступ к конечной продукции увеличивается и становится достаточно простым. И что самое главное обеспечивается право на качественную продукцию.

Договор коммерческой концессии: стороны соглашения

Сторонами договора франчайзинга являются правообладатель и пользователь. Правообладатель – это лица, обладающие исключительным правом на товарный знак или коммерческое обозначение, а также другими исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности. К таким лицам относятся:

  • коммерческие организации, которые созданы в Российской Федерации;
  • иностранные юридические лица;
  • иностранцы;
  • индивидуальные предприниматели.

Пользователями могут выступать как коммерческие организации, так и индивидуальные предприниматели. Это лица, которые получают право на пользование комплексом исключительных прав.

Сторонами договора коммерческой концессии не могут выступать физические лица. Если такое лицо желает воспользоваться комплексом исключительных прав, то оно должно зарегистрироваться, как индивидуальный предприниматель. Изначально договор франчайзинга имело исключительно предпринимательский характер, данные отношения складываются в целях ведения бизнеса.

Договор коммерческой концессии: цена договора

Цена договора в коммерческой концессии является одной из существенных условий. Данный элемент соглашения является не менее сложно определяемым элементом чем предмет договора франчайзинга.

Чтобы оценить стоимость комплекса исключительных прав используют, как правило, несколько факторов:

  • затраты правообладателя, которые были произведены для получения конечного результата товарного знака, промышленного образца и т.д.;
  • затраты на обеспечение правовой защиты объекта интеллектуальной собственности;
  • затраты на рекламные кампании для целей раскрутки бренда;
  • стоимость страхования объекта интеллектуальной деятельности;
  • уровень правовой охраны объекта (одиночный патент, блок патентов, семейство аналогов и др.)

Формы выплат в качестве вознаграждения правообладателю может быть различной, как правило, это единовременное вознаграждение – аккордная сумма. В течение срока действия договора коммерческой концессии выплачивается роялти, которые определяются, как процент от продаж, надбавки к оптовой цене.

Статья 1030 ГК РФ содержит рекомендательное указание на формы оплаты и расчетов между сторонами договора коммерческой концессии. Так, выплаты могут осуществляться в форме фиксированных разовых платежей, либо таковые могут быть периодическими. Также возможна такая форма, как отчисления от выручки, наценки на оптовую стоимость товаров. Данный перечень не является закрытым, форма может быть какой угодно, она определяется сторонами договора и, конечно же, не должна противоречить закону.

Срок

Определение времени, в течение которого стороны будут иметь отношение по договору коммерческой концессии, отдается на откуп сторонам правоотношений. Закон не устанавливает четких правил по установлению срока договора, стороны вправе указывать в договоре определенный срок либо не указывать таковое.

В юридической доктрине сложилось двоякое мнение по поводу принадлежности срока к существенным условиям договора коммерческой концессии. В.В. Витрянский говорит о том, что срок относится к существенным условиям договора франчайзинга.*

И.В. Никифоров и А.А. Иванов не считают, что в договоре коммерческой концессии срок является существенным условием. На наш взгляд, срок не может являться существенным условием, так как на практике довольно часто встречаются случаи, когда в договорах не указываются сроки правоотношений по договору франчайзинга.

Форма договора

Статья 1028 ГК РФ указывает на то, что договор коммерческой концессии должен быть оформлен в письменной форме. При несоблюдении таких требований договор считается ничтожным.

Предоставление в пользование исключительными правами подлежит регистрации в уполномоченном органе – Роспатент. Если данное требование не исполняется, то предоставление права пользования считается несостоявшимся. Регистрируется не договор коммерческой концессии, а само предоставление исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации.

Отсутствие регистрации не делает договор недействительным. При заключении договора одна сторона может потребовать регистрацию предоставляемых прав. Как правило, данное требование исходит от стороны, которая намерена использовать предмет исключительных прав в своих целях.

Содержание договора коммерческой концессии

Содержание договора франчайзинга образуют права и обязанности сторон. Законодатель открытым текстом предусмотрел обязанности сторон по данному виду договора. Обязанности правообладателя:

  • передача пользователю документации, относящейся к предмету договора, а также предоставление иной информации, которая необходима для осуществления им своих прав по договору коммерческой концессии;
  • поведение инструктажа для самого пользователя, а также его работников или иных лиц, которые непосредственно будут работать с комплексом исключительных прав.

Как правило, объем предоставляемой информации определяется правообладателем, но с уверенностью можно сказать, что такая информация не является строго фиксированной величиной. Для достижения максимально эффективного результата для сторон по договору коммерческой концессии, отношения должны быть пронизаны духом сотрудничества.

Вышеуказанные обязанности относятся абсолютными, то есть правообладатель в любом случае предоставляет правообладателю то, что было указано выше. Но гражданский кодекс устанавливает еще и вспомогательные обязанности правообладателя. Это на случай, если сторонами в договоре не предусмотрено иное, то правообладатель обязан:

  • обеспечить государственную регистрацию предоставления права использования предмета договора (уплата пошлины или регистрационного сбора);
  • постоянно оказывать пользователю техническое и консультативное содействие (обучение, повышение квалификации и т.д.);
  • проводить контроль качества товаров, работ или услуг, которые производятся пользователем комплекса исключительных прав (создание некой системы внутренней сертификации).

Как мы уже поняли статья 1031 ГК РФ посвящена обязанностям правообладателя комплекса исключительных прав. Статья 1032 ГК РФ, соответственно, посвящается обязанностям другой стороны договора коммерческой концессии – пользователя результатов интеллектуальной деятельности.

Пользователь обязан:

  • использовать результаты интеллектуальной деятельности правообладателя;
  • обеспечивать качество производимых им товаров, работ или услуг;
  • соблюдать все инструкции и указания правообладателя, в том числе и внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений;
  • оказывать покупателям дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, в случае приобретения товара у правообладателя;
  • не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и иную конфиденциальную информацию;
  • предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;
  • информировать покупателей об использовании им результатов интеллектуальной деятельности в силу договора коммерческой концессии.

Ответственность по договору коммерческой концессии

Если стороны не исполняют своих обязательств по договору, то они несут ответственность, которая установлена законом либо договором. ВВ. Витрянский выделяет три уровня ответственности по договору коммерческой концессии:

  1. ответственность, предусмотренная общими положениями гл. 25 ГК РФ, за нарушение договорных обязательств;
  2. следующий уровень касается положений, указанных в гл. 54, то есть ответственность, предусмотренная статьями, регулирующими отношения по договору концессии (ст.ст. 1035, 1039 ГК РФ);
  3. и последний уровень ответственности – это ответственность правообладателя по обязательствам пользователя перед потребителями товаров, работ или услуг.

Говоря о специальных правилах об ответственности по договору коммерческой концессии, необходимо указать, что правообладатель несет ответственность за качество производимой пользователем продукции. Это продиктовано тем, что правообладатель обязан осуществлять контроль качества производимой продукции.

Изменение и прекращение договора коммерческой концессии

Общие правила изменения и прекращения действий гражданско-правовых договоров относится также и к договору коммерческой концессии, это гл. 29 ГК РФ. Специальных правил изменения и прекращения договора франчайзинга гл. 54 ГК РФ не предусмотрено. Исключением является возможность прекращения договора коммерческой концессии по требованию пользователя в связи с изменением правообладателя своего фирменного наименования или коммерческого обозначения (ст. 1039 ГК РФ). а также требования о регистрации досрочного расторжения договора коммерческой концессии (п.2 ст.1037 ГК РФ).

По общему правилу данный договор может быть расторгнут по соглашению сторон. Если же стороны не пришли к единогласному мнению по требованию одной из сторон, то такой вопрос решается в судебном порядке. К числу оснований изменения или прекращения договора относится односторонний отказ от исполнения договора. Такое допускается, если это не противоречит закону и соглашению между сторонами договора. Право на односторонний отказ предусмотрен ст. 1037 ГК РФ, где сторона, отказывающаяся от исполнения договора, должна уведомить другую сторону за 6 месяцев. Данный срок уведомления может быть иным при условии, что об этом прямо указано в договоре коммерческой концессии. Вышеуказанное требование относится к договорам франчайзинга, которые заключены без указания срока действия договора.

Если же договор между сторонами заключен на определенный срок, то при отказе одной стороны, необходимо уведомление другой стороны за 30 дней, если договором предусмотрено возможность его прекращения уплатой денежной суммы, установленной в качестве отступного.

Правообладатель вправе отказаться от исполнения договора франчайзинга полностью или частично, в случае:

  • нарушением пользователем условий договора;
  • нарушением пользователем инструкций и указаний правообладателя;
  • нарушением пользователем обязанности выплатить правообладателю вознаграждение в срок.

Односторонний отказ правообладателя возможен в случае, если пользователь не устранил в разумный срок допущенные нарушения условий договора. Либо вновь совершил подобное нарушение в течение года с даты направления ему указанного требования.

Образцы документов:

Ввиду широкого спектра рассматриваемых вопросов, нашей компанией разработана система «внутренний аналитик обращений». После получения запроса на консультацию, система автоматически распределяет заявки между юристами, для дальнейшей обработки.

У нас на сайте Вы можете найти образцы документов, а также проконсультироваться у специалиста, воспользовавшись формой «звонок юристу» на главной странице, либо «заявка на консультацию» в разделе «КОНТАКТЫ».

Для ускорения связи со специалистом – звоните: 8 (495) 151-29-09, 8 (929) 985 98 65 или пишите: conceptual.office@gmail.com.

Будем рады Вам помочь!

Литература:

*Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского «Договорное право. Договоры на выполнение работ и оказание услуг», книга 3, Статут, 2002

Договор продажи предприятия следует рассматривать в качестве разновидности договора продажи недвижимости. Признаки же договора продажи предприятия и его определение следует моделировать на основе понятия договора купли-продажи (п. 1 ст. 424 ГК), признаков договора продажи недвижимости (п. 1 ст. 520 ГК) и самого договора продажи предприятия (п. 1 ст. 530 ГК).

По договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс, а покупатель принять имущество и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

Договор продажи предприятия консенсуальный, двусторонний, возмездный.

Институт продажи предприятия в его нынешним виде может считаться новеллой Гражданского кодекса. Тем не менее на тенденцию, характерную для гражданского законодательства первых лет существования союзных республик и основанную на осуществлении новой экономической политики указывает пример Гражданского кодекса РСФСР 1922 г., который наряду с государственной и кооперативной собственностью различал частную собственность (ст. 52 ГК), а также допускал нахождение в частной собственности промышленных и торговых предприятий, имеющих наемных рабочих в количестве не превышающем предусмотренного законами (ст. 54 ГК).

Источники правового регулирования. Основные правила о продаже предприятия содержатся в § 8 гл. 30 ГК. Правила § 7 гл. 30 ГК применяются к продаже предприятий постольку, поскольку иное не предусмотрено ГК и иными актами законодательства о договоре продажи предприятия.

Элементы договора

Сторонами договора – продавцом и покупателем, как правило, являются субъекты предпринимательства, т.е. коммерческие организации и индивидуальные предприниматели. При продаже предприятия в процессе приватизации государственной собственности продавцом выступает уполномоченное на совершение договора лицо, а в качестве покупателя субъекты приватизации, определяемые законодательством Республики Беларусь.

Предмет договора – это предприятие в целом, как имущественный комплекс. Объектом купли – продажи может быть и часть предприятия (п. 2 ст. 132 ГК), но в этом случае нет оснований применять такую гражданско-правовую форму как договор продажи предприятия. По мнению Е.Ю. Валявиной возможна продажа отдельных элементов, входящих в состав предприятия (здание, станок и др.) на основе общих норм о купле – продаже, а также передача по договору продажи предприятия лишь части этого предприятия.166 При бесспорности первого с последним согласиться трудно, так как: а) в п. 2 ст. 132 ГК говорится о том, что часть предприятия может быть «объектом купли-продажи» и по смыслу этого правила именно объектом общей купли-продажи; б) в п. 1 ст. 530 ГК указан важный квалифицирующий признак договора продажи предприятия, а именно: «предприятие в целом как имущественный комплекс»; в) при продаже не предприятия в целом, а его отдельной части (здание, сооружение и т. д.) должен заключаться договор продажи недвижимости (ст. 520 ГК).

Наличие общих требований к предмету договора продажи недвижимости (ст. 525 ГК) определяет и особые требования к установлению предмета договора продажи предприятия. Состав и стоимость продаваемого предприятия определяются в договоре продажи предприятия на основе полной инвентаризации предприятия, проводимой в соответствии с установленными правилами такой инвентаризации.

Виды имущества входящие в состав предприятия как имущественного комплекса указаны в статье 132 ГК.

Основу предприятия как единого имущественного комплекса составляют его производственные фонды, которые подразделяются на основные и оборотные фонды. Производственные фонды составляют собой материальные элементы предприятия. Нематериальные элементы – это имущественные права и обязанности обязательственного характера, характеризующиеся по данным бухгалтерского учета как дебиторская и кредиторская задолженность, исключительные права на результаты творческой деятельности (патентные, авторские), исключительные права в отношении средств индивидуализации продавца и его товаров (фирменное наименование, товарный знак и знак обслуживания и др.). Материальные и нематериальные элементы входят в состав предприятия и по договору продажи предприятия переходят к покупателю. Иное может быть предусмотрено самим договором.

В соответствии с п. 3 ст. 530 ГК права продавца, полученные им на основании разрешения (лицензии) на занятие соответствующей деятельности, не подлежат передаче покупателю предприятия, если иное не установлено законодательством. Передача покупателю в составе предприятия обязательств, исполнение которых покупателем невозможно при отсутствии у него такого разрешения (лицензии), не освобождает продавца от соответствующих обязательств перед кредиторами.

Установление состава предприятия и его характеристика как предмета договора продажи недвижимости предопределяют необходимость совершения продавцом и покупателем действий по составлению и рассмотрению: акта инвентаризации, бухгалтерского баланса, заключения независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, перечня всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований.

Цена в договоре продажи предприятия определяется с учетом правил, установленных ст. 526 ГК («Цена недвижимости в договоре»). Цена в договоре продажи недвижимости является выражением стоимости предприятия как единого имущественного комплекса и зависит от оценки всех материальных и нематериальных элементов предприятия. Предусмотренные ст. 532 ГК действия по удостоверению состава продаваемого предприятия, продиктованы потребностью в определении его цены.

Определение стоимости предприятия должно основываться на законодательстве о ценообразовании применительно к продаже недвижимости. Постановлением Государственного комитета по имуществу Республики Беларусь от 09.09.2008 г. № 232 утверждена Инструкция по оценке предприятий как имущественных комплексов (бизнеса).

Эквивалентность в договоре продажи предприятия предполагается, но не всегда достижима, так как на определение стоимости предприятия оказывают влияние многие факторы: способы инвентаризации, конъюнктура рынка, ликвидность ценных бумаг, платежеспособность должников и многое другое.

Форма договора продажи предприятия и его государственная регистрация. Договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами (п. 2 ст. 404 ГК). В обязательном порядке к договору прилагаются: акт инвентаризации (с инвентаризационными ведомостями), бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора, перечень долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия.

Несоблюдение формы договора продажи предприятия влечет его недействительность (п. 2 ст. 531 ГК).

В соответствии с п. 3 ст. 531 ГК договор продажи предприятия подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации. Общий порядок осуществления регистрационных действий в отношении предприятия как имущественного комплекса определен ст. 41 Закона Республики Беларусь «О государственной регистрации недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним». В соответствии с п. 2 ст. 41 данного Закона регистрационные действия в отношении предприятия как имущественного комплекса являются основанием для государственной регистрации прав на земельные участки, капитальные строения, (здания, сооружения), незавершенные законсервированные капитальные строения, изолированные помещения, если соответствующие объекты или имущественные права на них входят в состав предприятия как имущественного комплекса. Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 01.07.2004 г. № 650 утверждено Положение о порядке совершения регистрационных действий в отношении предприятия как имущественного комплекса, а постановлением Комитета по земельным ресурсам, геодезии и картографии при Совете Министров Республики Беларусь от 19.07.2004 г. № 34-1, Инструкция об определении перечня документов, представляемых для государственной регистрации в отношении предприятия как имущественного комплекса.

После государственной регистрации договора продажи предприятия (п. 3 ст.531 ГК) требуется осуществление государственной регистрации перехода права собственности на недвижимость (п. 1 ст. 522 ГК, ст. 535 ГК). В соответствии с п. 5 ст. 10 Закона Республики Беларусь «О государственной регистрации недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним» государственная регистрация возникновения, перехода, прекращения права, ограничения (обременения) права на недвижимое имущество, основанием которых является сделка, подлежащая государственной регистрации, не может осуществляться ранее государственной регистрации соответствующей сделки.

Обязанностью продавца является передача в собственность покупателя предприятия как имущественного комплекса. Исполнение этой обязанности предполагает совершение продавцом всех необходимых для передачи предприятия действий и важнейших из них совместно с покупателем (п. 2 ст. 532 ГК). Сама же подготовка предприятия к передаче, включая составление и представление на подписание передаточного акта, является обязанностью продавца и осуществляется за его счет, если только иное не предусмотрено договором. В соответствии с п. 1 ст. 534 ГК, передача продавцом покупателю предприятия осуществляется по передаточному акту, в котором указываются данные: о составе предприятия; об уведомлении кредиторов о продаже предприятия; о выявленных недостатках переданного имущества. В акте указывается также перечень имущества, обязанности по передаче которого не исполнены продавцом ввиду его утраты.

В п. 3 ст. 535 ГК содержится специальное правило способное повлиять на содержание права собственности продавца и покупателя, а именно: если договором продажи предприятия предусмотрено сохранение за продавцом права собственности на предприятие, переданное покупателю, до оплаты предприятия или до наступления иных обстоятельств, покупатель вправе до перехода к нему права собственности распоряжаться имуществом и правами, входящими в состав переданного предприятия, в той мере, в какой это необходимо для целей, для которых предприятие было приобретено.

Покупатель обязан принять предприятие как имущественный комплекс и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

Как одну из обязанностей продавца или покупателя позиционирует п. 1 ст. 533 ГК, в соответствии с которым требуется письменное уведомление кредиторов по обязательствам, включенным в состав продаваемого предприятия до его передачи покупателю.

Если кредитор не сообщил в письменной форме продавцу или покупателю о своем согласии на перевод долга, то он вправе в течение трех месяцев со дня получения уведомления о продаже предприятия потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства и возмещения продавцом причиненных этим убытков. Кредитор, который не был уведомлен о продаже предприятия в порядке, предусмотренном п. 1 ст. 533 ГК, вправе предъявить иск об удовлетворении этих требований в течение года со дня, когда он узнал или должен был узнать о передаче предприятия продавцом покупателю.

После передачи предприятия покупателю продавец и покупатель несут солидарную ответственность по включенным в состав переданного предприятия долгам, которые были переведены на покупателя без согласия кредитора (п. 4 ст. 533 ГК).

Статьей 536 ГК определены последствия передачи и принятия предприятия с недостатками. Применительно к договору продажи предприятия передача предприятия с недостатками означает: а) передача предприятия, состав которого не соответствует предусмотренному договором продажи предприятия; б) имущество, переданное по договору продажи предприятия, не соответствует условиям этого договора о качестве. В этих случаях последствия определяются на основании правил, предусмотренных ст.ст. 430 – 432, 436, 439, 445, 449 ГК, если только иное не следует из договора и не предусмотрено п.п. 2 – 4 ст. 536 ГК.

Принятие покупателем предприятия по передаточному акту, в котором указаны сведения о выявленных недостатках предприятия и об утраченном имуществе (п. 1 ст. 534 ГК) не лишает покупателя права требовать соответствующего уменьшения покупной цены предприятия, если право на предъявление в таких случаях иных требований не предусмотрено договором продажи предприятия. Таким же правом обладает покупатель в случае передачи ему в составе предприятия долгов (обязательств) продавца, которые не были указаны в договоре продажи предприятия или передаточном акте, если продавец не докажет, что покупатель знал о таких долгах (обязательствах) во время заключения договора и передачи предприятия. В юридической литературе подвергается сомнению практическая значимость правил ГК (п. 3 ст. 536 ГК), касающихся права покупателя требовать уменьшения покупной цены при отсутствии в договоре или акте передачи предприятия перечня долгов (обязательств) продавца, поскольку никакие долги продавца не могут быть переданы покупателю без его согласия.167

Уведомление покупателем продавца о недостатках имущества, переданного в составе предприятия или отсутствии отдельных видов имущества, оставляет за продавцом право без промедления заменить имущество ненадлежащего качества или предоставить покупателю недостающее имущество.

Покупатель вправе в судебном порядке требовать расторжения или изменения договора продажи предприятия и возвращения того, что исполнено сторонами по договору, если установлено, что предприятие, – ввиду недостатков, за которые продавец отвечает, – непригодно для целей, названных в договоре продажи, и эти недостатки не устранены продавцом на условиях, в порядке и сроки, которые установлены в соответствии с законодательством или договором, либо устранение таких недостатков невозможно (п. 5 ст. 536 ГК).

Согласно ст. 537 ГК, правила ГК и иных актов законодательства о последствиях недействительности сделок и об изменении или о расторжении договора купли-продажи, предусматривающие возврат или взыскание в натуре полученного по договору с одной стороны или с обеих сторон, применяются к договору продажи предприятия, если такие последствия существенно не нарушают права и охраняемые законодательством интересы кредиторов продавца и покупателя, других лиц и не противоречат государственным и общественным интересам.

ДОГОВОР МЕНЫ

По договору мены каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой (п. 1 ст. 538 ГК).

Договор мены консенсуальный, двусторонний и возмездный.

Договор мены был одним из первых договоров широко применявшихся в частной или деловой жизни древних римлян. Группа договоров, носившая название innominatskontrakten включала в себя Permutatio – договор об обмене. Общая характерная особенность договоров этой разновидности заключалась в том, что моментом вступления договора в законную силу считалось начало выполнения договорных обязательств одной из договорившихся сторон. Эти договоры начали действовать в постклассический период римского права, т. е. после III в. н. э.168

Договор мены оказался востребованным и в дальнейшем, поскольку в качестве адекватной гражданско-правовой формы обеспечивал оборот вещей без использования всеобщего эквивалента – денег. В гражданском праве Российской империи конца ХIХ в. мена была одним из наиболее разработанных институтов. В это время мена регламентируется договором, по которому одна сторона обязывается предоставить другой право собственности на какое-либо имущество, но с тем, чтобы и другая сторона передала ей право собственности на какое-либо имущество, не состоящее в деньгах.169

Источники правового регулирования. Основные положения о договоре мены содержатся в гл. 31 ГК. К договору мены применяются соответственно правила о купле-продаже (гл. 30), если это не противоречит правилам гл. 31 ГК и существу мены.

В отношениях с участием коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей мена долгое время позиционировалась в качестве товарообменных (бартерных) операций, порядок осуществления которых регулировался законодательством о товарообменных (бартерных) операциях. В результате реформирование экономических отношений естественным образом была восстановлена функция денег как всеобщего эквивалента и практически отпала необходимость в совершении товарообменных (бартерных) операций. По мере развития торговых связей такие сделки становятся тормозом дальнейшего расширения товарооборота, так как они вынуждают поставщиков приобретать товары в заранее согласованных объемах и номенклатуре в обмен на свою продукцию. В странах с развитой рыночной экономикой бартерные сделки не получили широкого распространения.170

  1. Что такое предмет договора

  2. Предмет отдельных видов договоров

Что такое предмет договора?

Предмет договора — это то существенное условие, которое присутствует в любом договоре, в том числе прямо не предусмотренное законодательством, вне зависимости от способа его заключения.

Также предмет договора является одним из основных признаков классификации договоров.

К примеру, договоры на отчуждение имущества могут быть связаны с отчуждением вещей, уступкой прав требования, отчуждением исключительных имущественных прав на объекты интеллектуальной собственности и средства индивидуализации.

По этим причинам Гражданский кодекс РФ (статья 432) относит условие о предмете договора к числу существенных условий договора в первую очередь. К примеру, предметом договора купли-продажи является товар, предметом договора подряда — работа и ее результат, предметом договора аренды нежилого помещения — помещение, предметом договора оказания услуг — услуги и их результат. Не согласовав условия о предмете, стороны не могут определить будущее договорное правоотношение.

Иногда законом предъявляются особые требования к описанию предмета договора. Так, в соответствии со статьей 607 ГК в договоре аренды недвижимости должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды. При отсутствии этих данных в договоре условие об объекте, подлежащем передаче в аренду, считается не согласованным сторонами, а соответствующий договор не считается заключенным.

Следовательно, предметом договора является то, по поводу чего возникают права и обязанности и на что они направлены. Предмет договора должен быть настолько индивидуализирован, чтобы выделить его из числа объектов гражданских прав этого же вида.

Применительно к договорам на передачу имущества в качестве предмета рассматривается само это имущество, т.е. вещи или имущественные права

Следовательно, в предмет этих договоров не входят:

  • условия передачи предметов (возвратность — безвозвратность, возмездность — безвозмездность);

  • встречное предоставление, составляющее отдельное существенное условие.

Таким образом, современное гражданское законодательство разделяет предметы таких договоров и их содержание.

По договорам на выполнение работ и оказание услуг предмет составляют определенные действия. Деятельность, которая упоминается в пункте 1 статьи 779 ГК применительно к договорам на возмездное оказание услуг, также представляет собой систему постоянных действий, объединенных единой целью.

Однако в предмет договоров входят не все действия, которые составляют предмет обязательства, а только направленные на определенные объекты (вещи, качества человека и др.). Например, строительные работы направлены на создание объекта строительства, услуги по договору банковского счета — на сам банковский счет, медицинские, парикмахерские, образовательные услуги соответственно на здоровье, внешний вид, знания человека. Эти объекты называют либо объектами договора, либо объектами правовой деятельности. Они являются важной характеристикой действий, составляющих предмет договора. Поэтому они не могут с ним разделяться. К сожалению, в юридической литературе понятием «объект договора» очень часто просто подменяют предмет договора.

Кроме того, договоры на выполнение работ нацелены на определенный результат, который также входит в предмет договора, поскольку именно за счет его удовлетворяются потребности заказчика. При создании новой вещи объект, если он надлежащего качества, и результат должны совпадать.

Таким образом, в предмет договоров на оказание услуг входят действия и объект, на который они направлены, в предмет договоров на выполнение работ — действия, объект, на который они направлены, и результат, характеризующий качество объекта.

Предметом организационных договоров являются взаимные действия их сторон, направленные на упорядочение отношений между ними. Данные договоры распространены в корпоративных отношениях, на рынке ценных бумаг, в сфере оптовой торговли товарами, в банковской сфере. Их могут называть рамочными договорами, договорами о сотрудничестве, генеральными соглашениями.

Как и другие договоры, они могут являться частью смешанных договоров (например, значительная часть дистрибьюторских соглашений носит организационный характер).

От имущественных договоров их отличает то, что они не направлены на передачу имущества, выполнение работ, оказание услуг.

Разновидностью организационных договоров являются предварительные договоры. Их предметом являются действия по заключению в будущем договоров о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основных договоров) на условиях, предусмотренных предварительным договором (пункт 1 статьи 429 ГК). Предварительные договоры создают возможность понуждения к заключению основных договоров.

Предмет отдельных видов договоров

Все изложенное можно свести в следующую таблицу:

Вид договора Предмет договора
Купли-продажи Наименование, количество товара — п. 3 ст. 455, ст. 465 ГК
Купли-продажи недвижимости Наименование, количество, точные данные, позволяющие определенно установить недвижимое имущество, подлежащее передаче по договору, в том числе данные о его расположении на соответствующем земельном участке либо в составе другого недвижимого имущества (ст. 554 ГК)
Поставки Наименование, количество товара — п. 3 ст. 455, ст. 465 ГК)
Мены Наименование, количество — п. 2 ст. 567, п. 3 ст. 455, ст. 465 ГК)
Дарения Вещь, передаваемая дарителем одаряемому в собственность, либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу, либо освобождение одаряемого от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом — п. 1 ст. 572 ГК
Аренды Наименование, количество арендуемого имущества)
Аренды недвижимости Данные, позволяющие определить передаваемое в аренду недвижимое имущество — п. 3 ст. 607 ГК)
Финансовой аренды (лизинга)

Данные, позволяющие определить передаваемое по договору имущество (п. 3 ст. 15 Закона «О финансовой аренде (лизинге)”, п. 3 ст. 607 ГК)

Возмездного оказания услуг Конкретный вид оказываемой услуги (п. 1 ст. 779 ГК РФ)
Подряда Предмет (вид выполняемой работы — п. 1 ст. 702 ГК);
Начальный и конечный сроки выполнения работ — п. 1 ст. 708 ГК
Перевозки Действия по перевозке груза в пункт назначения
Транспортной экспедиции Услуги, связанные с перевозкой груза
Займа Денежная сумма займа (п. 1 ст. 807 ГК), имущество
Кредита Денежная сумма
Факторинга Уступаемое денежное требование
Банковского вклада Денежная сумма
Банковского счета Условия предоставления счета
Хранения Наименование, количество товара, передаваемого на хранение
Страхования Объект страхования (имущество либо имущественный интерес)
Поручения Юридические действия
Комиссии Совершаемые комиссионером сделки
Агентский Юридические и иные действия
Коммерческой концессии Состав имущества, передаваемого в доверительное управление
Залога Наименование, количество и его оценка
Ипотеки Наименование, местонахождение, описание и его оценка
Поручительства Указание на обеспечиваемое обязательство
Простого товарищества Совместная деятельность товарищей
Авторский Создание произведения

Статья написана и размещена 4 ноября 2012 года. Дополнена — 21.07.2013, 12.05.2015, 04.01.2019

ВНИМАНИЕ!

Копирование статьи без указания прямой ссылки запрещено. Внесение изменений в статью возможно только с разрешения автора.

юрист и налоговый консультант Александр Шмелев © 2001 — 2020

Полезные ссылки по теме «Предмет договора»

  1. Если подрядчик некачественно выполнил работу

  2. Договор о реализации туристского продукта

  3. Особенности договора аренды банковской ячейки

  4. Обязательный досудебный (претензионный) порядок урегулирования экономических споров

  5. Ошибки в договоре и их последствия

  6. Что такое договор

  7. Как составить договор

  8. Образцы договоров

  9. Существенные условия договора

  10. Заключение договора

  11. Оферта

  12. Акцепт

  13. Изменение и расторжение договора

  14. Что делать, если контрагент не исполняет свои обязательства по договору

  15. Куда и как обращаться для того, чтобы обязать контрагента исполнить свои обязательства по договору

  16. Особенности кредитного договора

  17. Проверка «юридической чистоты» квартиры

  18. Особенности договора аренды жилья

  19. Налоговые риски договора

  20. Проверка контрагентов на добросовестность

  21. Признаки недобросовестности налогоплательщиков

  22. Как организовать договорную работу в организации

Tags: договор, предмет, договора